DESDE SIEMPRE SE HA REFLEJADO O VINCULADO A LA
JUSTICIA CON UNA DAMA DE GRAN ALTURA, VESTIDA PARA LA OCASIÓN Y EN UNA
MANO CON LA BALANZA QUE REPRESENTA SU FACULTAD DE “PESAR” O EVALUAR Y
PONDERAR LOS HECHOS QUE SE LE PRESENTAN, Y EN LA OTRA MANO CON UNA
ESPADA DEMOSTRANDO LA FACULTAD DE IMPERIO, VALE DECIR DE HACER CUMPLIR
LO RESUELTO LUEGO DE TERMINADO UN PROCESO DEBIDAMENTE TRAMITADO; SIN
EMBARGO HAY UN ELEMENTO ESENCIAL Y NO MENOS IMPORTANTE EN ESTA
REPRESENTACIÓN DE LA JUSTICIA, EL CUAL DICE RELACIÓN CON LA VENDA QUE
LLEVA PUESTA Y QUE CUBREN SUS OJOS, QUERIENDO SEÑALAR DE ESTA MANERA QUE
SUS DECISIONES Y RESOLUCIONES SE ADOPTAN BAJO UNA MIRADA OBJETIVA Y
APEGADA A DERECHO, SIENDO EL RESULTADO DE LO QUE EL PROCESO O EXPEDIENTE
SEÑALA, QUITANDO POR ENDE CUALQUIER SESGO O TRAZA DE ALGUNA EVENTUAL
PARCIALIDAD EN SUS DECISIONES, LO CUAL HA SIDO INTERNALIZADO DE ESA
MANERA POR LA SOCIEDAD TODA, DANDO DE ESTA MANERA AL MENOS DESDE EL
PUNTO DE VISTA FORMAL, LA CERTEZA DE PROCESOS JUSTOS Y OBJETIVOS,
AMPARADOS EN EL ESTADO DE DERECHO QUE NOS RIGE Y EN LAS NORMAS TANTO
CONSTITUCIONALES COMO LEGALES QUE DETERMINAN LA FORMA DE PROCEDER Y
ACTUAR DEL PODER JUDICIAL, MINISTERIO PÚBLICO Y TODA INSTITUCIÓN LIGADA A
LA ADMINISTRACIÓN DE JUSTICIA, COMO TAMBIÉN DESDE EL FONDO ESTABLECIENDO
PARA EL CASO DE CAUSAS PENALES LAS SANCIONES, Y LAS DIVERSAS
CIRCUNSTANCIAS MODIFICATORIAS DE RESPONSABILIDAD PENAL, Y ASÍ TAMBIÉN
ALGUNAS INSTITUCIONES QUE SE HAN GENERADO EN EL TIEMPO PARA DAR CERTEZA
Y EN DEFINITIVA PRODUCIR PAZ SOCIAL Y SEGURIDAD QUE ES UNO DE LAS
FINALIDADES DEL PROCESO PENAL, JUNTO CON EL FIN RETRIBUTIVO DE LA CONDENA.
ASÍ LAS COSAS, EN NUESTRO PAÍS, YA EN LOS ALBORES DEL
AÑO 2000, SE INSTAURÓ EL NUEVO SISTEMA DE PROCESO PENAL, EN DONDE UNO DE
LOS GRANDES CAMBIOS FUE EL HECHO DE QUE EXISTEN INSTITUCIONES
INDEPENDIENTES ENTRE SI (PODER JUDICIAL, MINISTERIO PÚBLICO Y DEFENSORÍA
PENAL), QUE TIENEN UN ROL DETERMINADO Y QUE EVITAN ASÍ EL SISTEMA
INQUISITIVO TAN CRITICADO POR MUCHOS, EN DONDE EN EL PROCESO PENAL
ANTIGUO ERA EL JUEZ DEL CRIMEN, QUIEN DIRIGÍA PERSONALMENTE LA
INVESTIGACIÓN Y LUEGO PROCEDÍA CONFORME AL MÉRITO DEL PROCESO A ACUSAR
Y A CONDENAR EN SU CASO, SITUACIÓN QUE A NIVEL INTERNACIONAL SE CRITICÓ
CONSTANTEMENTE PORQUE NO SE ASEGURABA LA INDEPENDENCIA EN LAS
DECISIONES ADOPTADAS, AL SER SOLO UNA PERSONA EN QUIEN RADICABAN LAS
FACULTADES DE INVESTIGACIÓN Y JUZGAMIENTO, LO CUAL RESULTA LÓGICO Y
AJUSTADO A LOS TIEMPOS. DE ESTA MANERA SE COMENZÓ A APLICAR EN CHILE UN
SISTEMA ÚNICO EL CUAL RIGE Y ES APLICABLE A TODOS, SALVO AQUELLOS
PROCESOS QUE ESTABAN EN TRAMITACIÓN EN LA JUSTICIA “ANTIGUA”, LOS CUALES
DEBERÍAN TERMINAR BAJO EL PRISMA DE TAL SISTEMA, EN ATENCIÓN A DIVERSOS
CRITERIOS Y PRINCIPIOS.EN ESTE ORDEN DE CONSIDERACIONES A LA FECHA EXISTÍAN AÚN ALGUNOS
PROCESOS INICIADOS A MEDIADOS DE LOS AÑOS 90’ EN CONTRA DE ALGUNOS
EFECTIVOS MILITARES POR HECHOS ACAECIDOS CON OCASIÓN DEL
PRONUNCIAMIENTO MILITAR Y FECHAS POSTERIORES, LOS CUALES SE FUERON
TERMINANDO MEDIANTE SENTENCIAS JUDICIALES, DONDE EN MUCHOS CASOS NO FUE
POSIBLE ESTABLECER RESPONSABILIDADES CIERTAS Y OBJETIVAS (LO CUAL ES UN
PILAR BÁSICO Y ESENCIAL DEL DERECHO PENAL), O BIEN SE APLICÓ LA LEY DE
AMNISTÍA (DECRETO LEY 2191 DE 1978) LA CUAL FUE DICTADA PARA PERDONAR
DELITOS COMETIDOS DURANTE EL ESTADO DE SITIO ENTRE 1973 Y 1978, CON EL
OBJETIVO DE, «PROMOVER LA RECONCILIACIÓN NACIONAL” Y DAR CERTEZA
NECESARIA A CIENTOS DE CASOS EN DONDE PENALMENTE O LA INVESTIGACIÓN NO
ARROJO NINGÚN ELEMENTO CIERTO PARA CONDENAR O BIEN PARA PERMITIR UNA
NECESARIA RECONCILIACIÓN NACIONAL HABIDA CONSIDERACIÓN A LOS HECHOS QUE
MOTIVARON LA NECESARIA Y JUSTA INTERVENCIÓN DE LAS FFAA EN 1973.
PERO ES NECESARIO ENTONCES, REFERIRSE A LO QUE
DOCTRINALMENTE SE CONOCE COMO UNA AMNISTÍA EN EL ÁMBITO DEL DERECHO
PENAL, LA CUAL CONSISTE EN UNA MEDIDA DE GRACIA QUE, A TRAVÉS DE UN ACTO
LEGISLATIVO, EXTINGUE LA RESPONSABILIDAD PENAL DE INDIVIDUOS POR DELITOS
COMETIDOS, A MENUDO EN SITUACIONES DE CONFLICTO O TRAS UN PERIODO DE
TURBULENCIA POLÍTICA, A FIN DE RESTABLECER LA NECESARIA PAZ SOCIAL, Y
RECOMPONER EL TEJIDO SOCIAL, DAÑADO POR AÑOS DE ODIO Y DESTRUCCIÓN.
ASÍ LAS COSAS, EL EFECTO PRÁCTICO DE LA AMNISTÍA
ES QUE EXTINGUE LA RESPONSABILIDAD PENAL, VALE DECIR NO EXISTE
RESPONSABILIDAD PENAL ALGUNA QUE SE PUEDA HACER VALER, SITUACIÓN QUE
PUEDE OCURRIR ANTES, DURANTE O DESPUÉS DEL PROCESO PENAL, Y TIENE EL
EFECTO DE ELIMINAR LA PENA Y TODOS SUS EFECTOS, LO QUE SIGNIFICA QUE AL
EFECTO HAY COSA JUZGADA, POR LO CUAL NO PUEDE SER VUELTO A INVESTIGAR NI
MENOS A SANCIONAR, LO CUAL RESULTA TOTALMENTE ARMÓNICO CON LO
DISPUESTO EN EL ARTÍCULO 76 DE LA CONSTITUCIÓN POLÍTICA DE LA REPÚBLICA, EL
CUAL REZA: “·LA FACULTAD DE CONOCER DE LAS CAUSAS CIVILES Y CRIMINALES, DE
RESOLVERLAS Y DE HACER EJECUTAR LO JUZGADO, PERTENECE EXCLUSIVAMENTE A
LOS TRIBUNALES ESTABLECIDOS POR LA LEY. NI EL PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA NI
EL CONGRESO PUEDEN, EN CASO ALGUNO, EJERCER FUNCIONES JUDICIALES,
AVOCARSE A CAUSAS PENDIENTES, REVISAR LOS FUNDAMENTOS O CONTENIDO DE
SUS RESOLUCIONES O HACER REVIVIR PROCESOS FENECIDOS”
LO ANTERIOR TIENE MUCHA RELEVANCIA, POR CUANTO AÚN
CON LA LEY DE AMNISTÍA PLENAMENTE VIGENTE, CON CAUSAS JUDICIALES
TERMINADAS POR ENCONTRARSE EXTINTA LA RESPONSABILIDAD PENAL DE
ALGUNAS PERSONAS, SURGIÓ A PRINCIPIOS DE LOS AÑOS 90, UNA CORRIENTE TANTO
POLÍTICA COMO JUDICIAL, QUE DESCONOCIENDO LEYES Y TRATADOS VIGENTES E
INCLUSO LA NORMA ANTE CITADA DE NUESTRA CARTA MAGNA, SE PROPUSIERON
INVESTIGAR Y SANCIONAR A EFECTIVOS MILITARES POR HECHOS YA PRESCRITOS, O
DERECHAMENTE DONDE HABÍA OPERADO LA LEY DE AMNISTÍA, GENERÁNDOSE DE
PARTE DE ALGUNOS JUECES FICCIONES JURÍDICAS, QUE JUNTO CON DESNATURALIZAR
LA INSTITUCIÓN DEL DERECHO PENAL, PONE EN SERIO RIESGO LA CERTEZA JURÍDICA
QUE EL MISMO DEBE ASEGURAR.
FIGURAS COMO EL “SECUESTRO PERMANENTE”, HAN SIDO
OCUPADAS EN MUCHAS CAUSAS QUE SE HAN VUELTO A VENTILAR ANTE LA JUSTICIA,
AÚN EN CONTRAVENCIÓN A NORMA EXPRESA, COMO LO YA REFERIDO EN EL ACÁPITE
ANTERIOR, PARA REVIVIR CAUSAS YA FENECIDAS Y BUSCAR MAS QUE JUSTICIA UNA
ESPECIE DE VENGANZA CIVILIZADA O LA APARIENCIA DE JUSTICIA, BASADO EN
PRESIONES POLÍTICAS Y PORQUE NO DECIRLO EN EL NEGOCIO Y DIVIDENDO QUE
GENERA ESTE TIPO DE SITUACIONES, EN CUANTO A LAS INDEMNIZACIONES Y MONTOS
DE DINERO QUE EL FISCO DE CHILE DEBE DISPONER PARA EL PAGO CASI PERMANENTE
Y VITALICIO, LO CUAL NO SÓLO CONSTITUYE UNA ABERRACIÓN JURÍDICA, POR
CUANTO PARA QUE LA FIGURA DEL SECUESTRO PUEDA SER OBJETO DE SANCIÓN
PENAL, ES NECESARIO QUE EL SECUESTRADO SE ENCUENTRE VIVO, SITUACIÓN QUE
EN MUCHAS O TODAS LAS OCASIONES FUE INVESTIGADA NI DISCUTIDA EN JUICIO,CIRCUNSTANCIA MUY RELEVANTE, POR CUANTO SE ESTARÍA LOS HECHOS PROBADOS
EN LA CAUSA DEBEN GUARDAR LA NECESARIA CORRESPONDENCIA Y SUFICIENCIA
CON EL PRECISO TIPO PENAL INVOCADO, NO PUDIENDO FALTAR EN LA PRUEBA
ELEMENTO ALGUNO DE LA FIGURA PENAL ATRIBUIDA AL ACUSADO; EN EL CASO DEL
SECUESTRO, LA VIDA DEL SECUESTRADO.
LA FIGURA DEL SECUESTRO PERMANENTE, POSTULA QUE SE HA COMETIDO Y SE
SIGUE COMETIENDO UN SECUESTRO CUANDO CONSTA EN UN PROCESO LA DETENCIÓN
O LA PRIVACIÓN DE LIBERTAD DE UN SUJETO Y NO CONSTA POSTERIORMENTE EN EL
MISMO PROCESO O SU MUERTE O SU PUESTA EN LIBERTAD, Y QUE AL DESCONOCERSE
SU ACTUAL PARADERO SE PRESUPONE SU EXISTENCIA VITAL EN RÉGIMEN DE
SECUESTRO. ESTA FICCIÓN ES UTILIZADA PARA ARGUMENTAR QUE EL DELITO “SE
ESTÁ COMETIENDO ACTUALMENTE”, LO QUE VA CONTRA TODA LÓGICA Y SENTIDO
COMÚN. NO ES RAZONABLE DAR POR SECUESTRADA A UNA PERSONA QUE ESTUVO
DETENIDA PORQUE NO HA SIDO UBICADA O NO HA SIDO LOCALIZADO SU CADÁVER,
DESPUÉS DE CUATRO DÉCADAS DESDE LA FECHA EN QUE SE DEJÓ DE TENER NOTICIAS
DE ELLA. FALTA LA VEROSIMILITUD DE LA PERSISTENCIA DE LA SITUACIÓN ILÍCITA
DADO EL TIEMPO TRANSCURRIDO. EL CONTEXTO EN QUE SE PRODUJO LA
DESAPARICIÓN DE UN SUJETO Y LA CIRCUNSTANCIA DE QUE TANTOS AÑOS DESPUÉS
CONTINÚE IGNORÁNDOSE DE ÉL, SON DE POR SÍ SUFICIENTES PARA CONCLUIR
RAZONABLEMENTE QUE FUE PRIVADO DE SU VIDA O QUE ESTÁ EN LIBERTAD, PERO NO
SECUESTRADO.
ESTA FICCIÓN SOBRE LA BASE DE LA CUAL SE CONDENA A LOS
MILITARES —NO SOBRE HECHOS DEBIDAMENTE ACREDITADOS— TIENE DOS EFECTOS
PRÁCTICOS: EL PRIMERO ES QUE SUSTRAE A LOS HECHOS CONSTITUTIVOS DE DELITO
DE LA ESFERA DE APLICACIÓN DE LA LEY DE AMNISTÍA (D.L. 2191 DE 1978), PORQUE
COMO EL DELITO “SE ESTÁ COMETIENDO” CRONOLÓGICAMENTE SALIÓ DEL ÁMBITO DE
TEMPORALIDAD QUE CUBRE DICHA LEY (11 SEPTIEMBRE 1973 – 10 MARZO 1978); EL
SEGUNDO ES QUE IMPIDE LA APLICACIÓN DE LA PRESCRIPCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL
PORQUE, SEGÚN LOS JUECES, “NO HAY UNA FECHA CIERTA DESDE CUANDO
COMENZAR A CONTAR EL PLAZO DE PRESCRIPCIÓN”; EN CIRCUNSTANCIAS DE QUE
DICHO PLAZO DEBE COMENZAR A CONTARSE DESDE EL MOMENTO DE LA
CONSUMACIÓN DEL DELITO, QUE EN EL CASO DEL SECUESTRO CALIFICADO SE
CUMPLE A LOS 90 DÍAS.
CON ESTA TESIS DEL “SECUESTRO PERMANENTE”, POR OTRA
PARTE, SE INVIERTE EL PESO DE LA PRUEBA, DESPLAZÁNDOLA DESDE EL ACUSADOR
—QUE ES QUIEN DEBE PROBAR LOS ELEMENTOS DEL DELITO— HACIA EL ACUSADO; Y
SE DA EL ABSURDO DE QUE LOS PROCESADOS O CONDENADOS, AUN ESTANDO
PRIVADOS DE LIBERTAD, ESTARÍAN COMETIENDO EL DELITO DE SECUESTRO.
Y COMO NORMALMENTE NUNCA SE PODRÁ PROBAR UN HECHO NEGATIVO (QUE NO SE
TIENE SECUESTRADO A ALGUIEN) O LA INOCENCIA (LA QUE, POR LO DEMÁS, DEBE
PRESUMIRSE) O EL FIN DEL SECUESTRO, ÉSTE SE TRANSFORMA EN UN DELITO
INEXTINGUIBLE: UNA VEZ CUMPLIDA SU CONDENA Y COMO EL DELITO AÚN SE ESTÁ
COMETIENDO, EL “SECUESTRADOR” SERÍA NUEVAMENTE PROCESADO Y CONDENADO,
Y ASÍ, SUCESIVA E INTERMINABLEMENTE. LO QUE SE PERSIGUE CON ESTA FICCIÓN
JURÍDICA DEL “SECUESTRO PERMANENTE” ES DARLE UNA APARIENCIA DE LEGALIDAD
A UNA MONSTRUOSIDAD JURÍDICA Y CONDENAR A LOS MILITARES SEA COMO SEA,
POR CUANTO PARECIERA SER MUY RENTABLE MANTENER ESTE TIPO DE SITUACIONES
SIEMPRE VIGENTE.HAGO MENCIÓN Y ME PERMITO REPRODUCIR LAS PALABRAS EXPRESADAS POR EL
DISTINGUIDO COLEGA Y OFICIAL DE LA ARMADA DE CHILE ( R) ALFONSO PAUL
LATORRE, QUIEN EN SU OBRA “PREVARICATO”, ADVIERTE CON TOTAL CLARIDAD QUE
EN LOS REFERIDOS PROCESOS JUDICIALES, LOS JUECES, SALVO CONTADAS
EXCEPCIONES, APLICAN TORCIDAMENTE LAS NORMAS JURÍDICAS Y FALLAN A
SABIENDAS CONTRA LEYES EXPRESAS Y VIGENTES, POR LO QUE RESULTA
ABSOLUTAMENTE INACEPTABLE —EXPONE EN SU ESTILO ADOLFO PAÚL— QUE EL
PODER JUDICIAL, PROTECTOR POR ANTONOMASIA DE LOS DERECHOS HUMANOS DE
TODOS LOS CIUDADANOS, SEA QUIEN VULNERE LOS DERECHOS HUMANOS DE LOS
MILITARES. NADA PUEDE HABER MÁS FRUSTRANTE PARA ELLOS QUE EL
AVASALLAMIENTO DE SUS DERECHOS POR PARTE DE LAS INSTITUCIONES LLAMADAS
A GARANTIZARLOS, PARA TODOS QUIENES ABRAZAMOS LA CARRERA DEL DERECHO Y
PARA LA SOCIEDAD TODA AL NO PODER TENER LA DEBIDA CONFIANZA EN PROCESOS
JUSTOS Y OBJETIVOS.
PARA FINALIZAR, SÓLO RECORDAR QUE LA JUSTICIA,
CON SU BALANZA, ESPADA Y SU VENDA QUE SOLO LE PERMITE ANALIZAR LO QUE
REALMENTE CONSTA EN EL PROCESO, ES O NOS CONFIERE UNA SENSACIÓN PARA
PERCIBIR Y JUZGAR LA EQUIDAD Y LA RECTITUD EN LAS ACCIONES Y DECISIONES DE
OTROS, PERO SIEMPRE BASADO EN EL ESTADO DE DERECHO IMPERANTE, LA CARTA
FUNDAMENTAL Y LAS LEYES VIGENTES, EXCLUYENDO CUALQUIER OTRO ELEMENTO
QUE DISTRAIGA Y SEA CONSTITUTIVO DE UNA VENGANZA CIVILIZADA EN VEZ DE UNA
JUSTICIA REAL Y OBJETIVA.
CRISTIAN MELLADO
ABOGADO
SECRETARIO DE NOMO CIVICA